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张骐:论裁判规则的规范性

本文摘要:第二裁判规则对全国各级法院的法官和其他司法官员的审判及其他司法实践具有指导、规范或示范的作用。在审判实践中有许多需要依照执法解决的争议问题但执法没有划定或执法划定模糊不清或者有多条执法划定且这些划定相互之间纷歧致人民法院基于行业习惯或者执法原则、执法精神缔造性地裁判案件这些缔造性的裁判对争议问题的执法解决方案形成了裁判规则。这些裁判规则细化了制定法弥补了制定法的毛病。 其中指导性案例的裁判规则“不仅可以作为裁判理由甚至作为依据”。

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第二裁判规则对全国各级法院的法官和其他司法官员的审判及其他司法实践具有指导、规范或示范的作用。在审判实践中有许多需要依照执法解决的争议问题但执法没有划定或执法划定模糊不清或者有多条执法划定且这些划定相互之间纷歧致人民法院基于行业习惯或者执法原则、执法精神缔造性地裁判案件这些缔造性的裁判对争议问题的执法解决方案形成了裁判规则。这些裁判规则细化了制定法弥补了制定法的毛病。

其中指导性案例的裁判规则“不仅可以作为裁判理由甚至作为依据”。

论裁判规则的规范性

作者:张骐北京大学法学院教授法学博士最高人民法院案例指导事情专家委员会委员。

泉源:《比力法研究》2020年第4期第145-160页。

本文注释已略建议阅读原刊。

内容提要

我们可以把上述学者有关裁判规则的界定的看法根据差别的尺度举行差别的划分。

首先根据裁判规则与制定法的关系划分可以把对裁判规则的界定分为两类:第一类是认为裁判规则属于执法规范如黄茂荣教授与韩世远教授的看法。根据黄茂荣教授的看法裁判规则就是执法只是由于功效或用途的差别而有差别的称谓。

但凭据韩世远教授对裁判规则的明白韩教授界定裁判规则时所谓的执法是广义的执法其中的裁判规则与制定法还是差别的。第二类是认为裁判规则与执法规范并列裁判规范差别于执法规范如张其成教授的看法。我们可以把此处第一类看法称作是一种裁判规范的一元二分论。所谓一元即执法就是裁判规范裁判规范也是执法;所谓二分即执法中有行为规范与裁判规范二分对举。

我们可以称第二类看法为裁判规则与执法的二元论即虽然裁判规则需要以制定法为依归但裁判规则差别于制定法如蒋恵岭。其次根据裁判规范与行为规范的关系来划分对裁判规则的界定也可以分为两类。

有学者持裁判规范与行为规范二分论同时认为裁判规范是只针对法官的规范如刑法学者王强军博士的看法;而韩世远教授则认为二者没有基础区别裁判规范同样是指引其他行为人行为的规范出现为具有先后关系的“一体两面”样态。有的学者如王永茜博士所先容的日本学者高桥的看法是从功效论的角度看待这个问题即有些刑法例范兼具两种功效两类规范的区别是“功效上的区别”。

这个看法与前述黄茂荣教授的看法相似。再次裁判规范中个案性与普遍性的关系分为三类看法第一类裁判规范是个案规范(陈金钊)第二类还是非个案规范(张其山)第三类二者可以得兼如谢晖。

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案例裁判规则规范性的第一个特点是案例裁判规则是蕴含普遍性的针对个案争议问题所提出的执法解决方案它经常以个案讯断的讯断摘要或讯断理由的形式体现出来包罗相互依存的两个方面即个案性与普遍性。

个案性与普遍性是案例裁判规则第一个特点的一体两面即案例裁判规则的个案性中蕴含有普遍性、是普遍性得以存在的须要条件普遍性恰恰来自于其个案性普遍性存在于。


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